|
Приемы против хлама |
Спам вне закона
В случае нарушения запрета федеральный орган исполнительной власти, контролирующий исполнение закона,— Федеральная антимонопольная служба (ФАС),— обязан провести административное расследование и по его результатам привлечь виновных в нарушении закона к ответственности. Согласно ст. 33 закона "О рекламе", ФАС вправе предупреждать, выявлять и пресекать нарушения законодательства о рекламе, а также возбуждать и рассматривать дела по признакам таких нарушений. В частности, антимонопольный орган имеет право:
— выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе;
— предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства о рекламе;
— предъявлять в суд или арбитражный суд иски о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе);
— применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно ст. 14.3 Кодекса об административных правонарушениях (КоАП), нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 20 до 25 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), т. е. от 2 тыс. до 2,5 тыс. руб.; на должностных лиц — от 40 до 200 МРОТ (4-20 тыс. руб.); на юридических лиц — от 400 до 5 тыс. МРОТ (20-500 тыс. руб.).
Закону не до спама
Дело в том, что в самом законе заложены очевидные нестыковки, которые затрудняют привлечение спамеров к административной ответственности.
Во-первых, из смысла ст. 18 закона "О рекламе" следует, что ответственность за спамерскую рассылку несет рекламораспространитель. Согласно п. 7 ст. 2 закона "О рекламе" рекламораспространитель — лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. В условиях спамерской рассылки установить рекламораспространителя весьма проблематично. Ведь очевидно, что лицо, продукция которого (товар, работы, услуги) упоминается в спамерской рассылке и чьи реквизиты полностью или частично присутствуют в такого рода рекламе, является рекламодателем, а не рекламораспространителем, поэтому привлечь его к ответственности невозможно. Поэтому уже совершенно очевидно: чтобы запрет на спам работал, следует привлекать за нарушение закона о рекламе не только рекламораспространителя, но и рекламодателя.
Но и этого недостаточно. В середине февраля этого года, т. е. еще в период действия старого закона о рекламе, рабочая группа проекта "АнтиСпам" направила в ФАС заявления, касающиеся ряда случаев распространения спама с рекламой подделок под швейцарские часы известных марок, приборов для обнаружения "жучков", бухгалтерских и юридических услуг, услуг таможенного брокера, курсов по обучению различным специальностям, а также баз данных ГИБДД, МВД, ФТС, ПФР и др. По мнению заявителя, эти рассылки нарушили положения ФЗ "О рекламе" и других законодательных актов. В ответ представители ФАС сообщили, что "информация, вносимая пользователями почтовых программ в служебные поля отправляемых электронных писем, не отвечает признакам рекламы... соответственно, на эту информацию требования ФЗ 'О рекламе' не распространяются". Следует отметить, что определения рекламы в старом и новом законах практически тождественны. Следовательно, даже если аналогичное заявление будет направлено сейчас, после вступления нового закона в силу, ФАС, скорее всего, снова откажется привлекать спамеров к административной ответственности, ссылаясь на то, что "информация — не реклама".
Одна из жалоб активистов "АнтиСпама" касалась транспортной компании, которая рекламировала себя с помощью спама, забывая при этом указать, как того требует закон, номер лицензии на оказание соответствующих услуг. В ответ на эту жалобу ФАС сообщила, что "в рекламе не указан адрес рекламодателя, а сообщается лишь телефонный номер", владелец которого отрицает свою причастность к указанной рекламе. В связи с этим ФАС посчитала, что "не располагает сведениями о рекламодателе" и у нее поэтому отсутствует возможность для возбуждения дела о нарушении ФЗ "О рекламе". Странно, но почему-то рядовые потребители по телефонному номеру достаточно легко получают "сведения о рекламодателе", для этого им не нужны полномочия должностного лица государственного органа, осуществляющего надзор за рекламным рынком.
Впрочем, возможно, нежелание ФАС заниматься спамом объясняется отсутствием у чиновников этого ведомства какой-либо мотивации. Основная задача ФАС — обеспечение конкурентных условий для всех участников рынка, особенно в тех сегментах, которые затрагивают интересы значительной части избирателей. Действия спамеров, заказчиками которых являются, как правило, предприятия малого бизнеса, оказывают столь ничтожное влияние на рынок и настроения избирателей, что, видимо, чиновники предпочитают их попросту не замечать.
Как охотиться на спамеров
И тут мы подходим к главному в деле успешной борьбы со спамом. Необходимо создать мотивацию, чтобы должностные лица ФАС надлежаще реагировали на заявления о спаме. Одной из форм мотивации является обжалование действий (или, точнее, бездействия) должностных лиц антимонопольного органа по заявлениям о ненадлежащей рекламе. В случае если вместо проведения расследования территориальный орган ФАС направляет вам отписку, подайте жалобу в районный суд по месту жительства либо обжалуйте отказ в проведении административного расследования в вышестоящем органе ФАС.
Следует отметить, что в следующем году у пользователей интернета появится еще один правовой инструмент для защиты от спама. В соответствии со ст. 15 федерального закона "О персональных данных", вступающего в силу 26 января 2007 года, обработка персональных данных (в частности, формирование баз данных электронных адресов пользователей интернета) в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено. Оператор обязан немедленно прекратить по требованию субъекта персональных данных такие действия. Надзор за соблюдением этого закона будет возложен на Россвязьнадзор. Остается надеяться, что его чиновники окажутся более последовательными борцами со спамом, чем сегодня — чиновники ФАС.
МАКСИМ ЧЕРНИГОВСКИЙ, юрист
Редакция приглашает специалистов в области права поделиться своими знаниями с читателями "Денег". E-mail lawyer@kommersant.ru
