Неочевидные риски личных фондов

С момента появления в российском законодательстве личные фонды успели приобрести репутацию универсального инструмента: от них ждут абсолютной защиты от кредиторов, бывших супругов и наследников, конфиденциальности и ощутимых налоговых льгот. На практике каждое из этих преимуществ работает с определенными оговорками, и разбираться с юридическими и налоговыми нюансами учредителям приходится уже постфактум. Эксперты практики управления частным капиталом Melling, Voitishkin & Partners — партнер Сергей Жестков и советник Дина Айдаева — объясняют, что важно уметь заранее оценить скрытые риски, поскольку спорные вопросы еще не прошли испытания судами — из-за новизны инструмента релевантной судебной практики пока практически нет.

Как часто бывает, главный риск лежит не в юридической, а в практической плоскости. Слишком сложная система управления, предназначенная для обеспечения максимального контроля над активами фонда, может привести к тому, что принятие любого решения потребует слишком долгого одобрения с привлечением нескольких надзорных органов фонда. И фонд, изначально созданный ради удобства управления активами, парализует сам себя.

Возможна и другая крайность, когда при разработке механизма управления не продуманы базовые жизненные сценарии. События, которые стоит предусмотреть,— это, например, развод учредителей, ссора выгодоприобретателей, экстренная необходимость продать проблемные активы фонда, утрата дееспособности, болезнь или уход из жизни учредителя. Жизнь неизбежно вносит свои коррективы, и когда наступают подобные сложные ситуации, семья и бизнес могут оказаться лишены заранее подготовленных юридических механизмов. Поэтому прежде, чем регистрировать фонд, стоит смоделировать типовые жизненные сценарии — и кризисные, и стандартные,— и проверить, не приведут ли они к невозможности управления фондом.

Пока учредитель жив, учредительные документы фонда можно изменить через нотариуса за один день; после его смерти это делается только через суд. Поэтому первые несколько лет после создания фонда стоит потратить на совершенствование структуры управления: стоит передать в фонд необходимый минимум активов (например, деньги или портфель ценных бумаг), протестировать его и только затем, настроив фонд под себя и свою семью, передавать в него остальное имущество.

Еще одно распространенное заблуждение — расчет на полную конфиденциальность личного фонда. Устав фонда лежит в открытом доступе в ФНС, и любой желающий за символическую госпошлину около 300 руб. может запросить его копию без объяснения причин. Поэтому включать в устав чувствительные сведения об активах и выгодоприобретателях не рекомендуется.

Абсолютная защита от претензий кредиторов и банкротных рисков также не гарантирована: хотя закон формально устанавливает пятилетний срок, по истечении которого фонд перестает отвечать по долгам учредителя, а учредитель — по долгам фонда, риски оспаривания сохраняются и позже. Если учредитель сохранил за собой полный контроль над управлением или продолжает фактически пользоваться переданным имуществом как своим, кредиторы смогут оспорить передачу активов. Логика проста: если реальный контроль и владение не изменились, а фонд существует только на бумаге, конструкция может развалиться в первом же серьезном суде.

Всегда стоит учитывать, что значительная часть рисков передачи активов личному фонду связана не с третьими лицами, а с самой семьей. Когда супруги учреждают совместный фонд, при разводе управление может стать невозможным, если учредительные документы предусматривают механизм совместного принятия решений: пока в семье царит гармония, все вопросы решаются по принципу единогласия, но в случае конфликта та же формулировка может привести к тому, что учредители не смогут ничего решать. Важно заранее распределить зоны ответственности каждого из них или же прописать процедуру разрешения разногласий (например, определить, за кем остается решающий голос или предусмотреть возможность медиации).

Отдельно следует проанализировать правовой статус тех активов, которые передаются в фонд. Если имущество приобреталось учредителем в период брака и относится к совместной собственности супругов, необходимо заблаговременно изменить режим владения через брачный договор либо оформить нотариальное согласие второго супруга. В противном случае при расторжении брака второй супруг может попытаться оспорить передачу активов в фонд, заявив об отсутствии своего согласия.

И последнее, что нужно предусмотреть в семейном контуре,— преемственность статуса выгодоприобретателей. Права выгодоприобретателя личного фонда не переходят по наследству и не переходят к следующему поколению семьи автоматически — этот порядок необходимо прямо определить в учредительных документах, детально прописав условия и очередность правопреемства на случай ухода выгодоприобретателя из жизни.

Личные фонды действительно позволяют использовать существенные налоговые льготы, однако и из этого правила есть исключения.

Так, широко распространено убеждение, что любые выплаты из личного фонда не облагаются НДФЛ, однако эта льгота зависит от ряда обстоятельств. При жизни учредителя освобождаются от НДФЛ выплаты, которые получают близкие родственники учредителя и одновременно российские налоговые резиденты. Выплаты в пользу нерезидентов или лиц, не связанных родством с учредителем, облагаются НДФЛ по обычным ставкам. Однако выплаты таким лицам после смерти учредителя действительно не будут облагаться НДФЛ: с этого момента будет неважно, является ли получатель дохода родственником учредителя или нет и какой у него налоговый статус.

Как юридическое лицо личный фонд признается плательщиком налога на прибыль по базовой ставке 25%. Ставка может быть снижена до 15%, если не менее 90% доходов структуры составляют квалифицированные пассивные доходы (дивиденды, проценты, доходы от реализации долей и ценных бумаг).

Однако правила налогообложения личных фондов (как и вся налоговая система) находятся в состоянии постоянной трансформации: 30 сентября в Государственную думу был внесен законопроект, предполагающий повышение льготной ставки налога на прибыль для фондов с 15% до 22% с 2027 года. Это существенно снижает первоначальный налоговый стимул и практически уравнивает нагрузку фонда с предельной ставкой прогрессивной шкалы НДФЛ для физических лиц.

При этом нестабильным остается и сам состав льготируемой базы. Действующий перечень включает в себя далеко не все привычные пассивные доходы и продолжает корректироваться: например, доходы от погашения или реализации облигаций льготируемыми не признаются, а промежуточные доходы по паям были включены в этот список лишь недавно. Пассивным доходом фонда также не признаются вклады, полученные от третьих лиц.

Наконец, если налоговые органы посчитают, что единственной целью создания личного фонда является налоговая оптимизация, а не обеспечение преемственности капитала и защита интересов семьи, высока вероятность налоговых доначислений. По мере формирования правоприменительной практики существует риск, что налоговые органы будут применять к личным фондам те же подходы к доказыванию необоснованной налоговой выгоды и отсутствия деловой цели, которые уже активно формируются и применяются на практике в отношении ЗПИФ.

Пересмотр правил и планируемый рост ставки свидетельствуют, что налоговый режим личных фондов требует регулярного контроля в отношении структуры.

Для того чтобы личный фонд стал действительно эффективным инструментом, стоит заранее предусмотреть ряд следующих моментов.

Во-первых, сформулировать цели создания фонда и определить правила преемственности: установить состав передаваемых активов, круг выгодоприобретателей и порядок их смены в будущем.

Во-вторых, не перегружать структуру: избыточное количество управляющих органов и сложность процедур одобрения могут парализовать деятельность фонда в моменты, когда нужно быстро принимать решения.

В-третьих, провести стресс-тест. Полезно смоделировать критические жизненные ситуации (например, развод или внезапный уход из жизни) и проверить, сколько времени займет утверждение решений и не зайдет ли управление в тупик.

В-четвертых, просчитайте бюджет на содержание фонда. Оно включает в себя вознаграждение управляющего, бухгалтерский и налоговый учет и юридический комплаенс, и без финансового планирования эти расходы могут полностью съесть доходность активов, переданных в фонд.

В-пятых, не забывайте тестировать и пробовать. Не стоит переводить в фонд весь семейный капитал одновременно — оптимальнее протестировать механизм администрирования на активе, который прост в управлении, и на нем настроить рабочие процессы. Если практика покажет, что конструкция неэффективна, ее можно будет упростить или вовсе ликвидировать без фатальных последствий для капитала.