|
Закон обострения конкуренции |
26 октября вступает в силу новый федеральный закон "О защите конкуренции". Это означает, что уже в текущем году российские компании столкнутся с рядом новых подходов антимонопольной службы к регулированию рынка товаров, работ и услуг, в том числе финансовых.
Новый закон заменяет собой закон РСФСР от 22 марта 1991 года #948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" и федеральный закон от 23 июня 1999 года #117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг". В чем же заключаются основные нововведения в области антимонопольного регулирования?Прежде всего, изменен порядок получения согласия ФАС на приобретение акций (долей участия). Теперь нужно будет получить одобрение антимонопольного органа только на контрольные сделки по приобретению 25%, 50%, 75% акций в акционерных обществах и 1/3, 1/2, 2/3 в отношении долей участия в обществах с ограниченной ответственностью, то есть блокирующий, контрольный пакеты акций или паев и пакет, гарантирующий полный контроль, соответственно. Указанное изменение значительно упростит существующий громоздкий и неэффективный механизм по уведомлению и одобрению ФАС каждой сделки по приобретению свыше 20% акций (долей) вне зависимости от того, сколько приобретается акций (долей).
Введено понятие экономической концентрации и контроля за ней, которое включает в себя создание, слияние или присоединение коммерческих организаций, сделки с акциями (долями), имуществом, правами коммерческих организаций. При этом сохранена существующая процедура контроля за экономическими концентрациями в виде предварительного согласования сделки и последующего уведомления ФАС. Так, предварительное согласие ФАС необходимо в шести общих случаях. Первая группа сделок — это сделки по созданию, слиянию или присоединению крупных, способных оказывать влияние на рынок хозяйствующих субъектов:
— включения организации в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке товара более 35%;
— суммарной стоимости активов организаций более 3 млрд руб.;
— совокупной выручки организаций более 6 млрд руб.
Кроме того, предварительное согласие требуется на следующие сделки с акциями (долями) и имуществом коммерческих организаций при условии, что суммарная стоимость активов организаций составляет более 3 млрд руб. (или совокупная выручка — более 6 млрд руб.) и при этом стоимость активов по последнему балансу группы лиц продавца превышает 150 млн руб. либо организации включены в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке товара более 35%:
— контрольные сделки с акциями (долями);
— приобретения активов на сумму более 20% балансовой стоимости основных производственных фондов и нематериальных активов хозяйствующего субъекта;
— приобретение прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.
Последующее уведомление ФАС на сделки по слиянию (присоединению) требуются в следующих случаях: если суммарная стоимость активов или совокупная выручка организаций, которые осуществляют слияние (присоединение), превышает 200 млн руб.; или по приобретению акций, прав или имущества при суммарной выручке или стоимости активов более 200 млн руб., при этом стоимость активов по последнему балансу группы лиц продавца превышает 30 млн руб. либо организации включены в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке товара более 35%.
В то же время особое положение финансовых организаций в новом законодательстве сохранено. Для них пороговые размеры стоимости активов или совокупной выручки, после совершения которых необходимо уведомлять ФАС, определяются отдельно правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ.
Кардинальные изменения произошли и в части изменения подходов и критериев по определению доминирующего положения. Так, в части уже устоявшегося подхода по определению единоличного доминирования в качестве общего правила установлено превышение 50-процентной доли рынка вместо действовавшего раньше 35-процентного порога. Кроме того, введено понятие коллективного доминирования, которое стало новшеством нашего законодательства и представляет собой заимствование опыта Европейского союза. Теперь любой хозяйствующий субъект с долей рынка более 8% может быть признан лицом, занимающим доминирующее положение наряду с его конкурентами. Критерий для определения наличия коллективного доминирования — совокупная доля товарного рынка в 50% и 75%, приходящаяся соответственно на долю трех и пяти конкурентов, при этом каждый конкурент должен иметь не менее чем 8% рынка.
Необходимо отметить, что новый закон в целом сохранил, хотя и прописал более четко, преемственность в формах контроля за деятельностью хозяйствующих субъектов. Так, новый закон также предусматривает четыре основные формы контроля за деятельностью коммерческих организаций антимонопольного органа:
— контроль за экономической концентрацией хозяйствующих субъектов с целью недопущения монополизации рынков;
— контроль за организациями, занимающими доминирующее положение, с целью пресечения злоупотреблений с их стороны своей рыночной властью на соответствующем товарном рынке;
— контроль за недобросовестной конкуренцией с целью поддержания добросовестной конкуренции хозяйствующих субъектов;
— контроль за действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями хозяйствующих субъектов, включая конкурентов, с целью недопущения ограничения конкуренции и обеспечения справедливого товарооборота.
Если три первые формы контроля остались в целом прежними, существенному изменению и большей регламентации подвергнута последняя форма контроля в части допустимых соглашений и согласованных действий. Прежде всего следует обратить внимание на новое понятие "вертикальные соглашения", под которым понимаются соглашения между потенциальными или реальными покупателями и продавцами.
Формулировки нового закона допускают "вертикальные соглашения" только в части договоров коммерческой концессии и между хозяйствующими субъектами, доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает 20%. Все остальные "вертикальные соглашения" per se признаются незаконными. Очевидно, что формальное прочтение закона может привести к абсолютно неоправданным ограничениям хозяйственной деятельности множества хозяйствующих субъектов, в первую очередь так называемых вертикально-интегрированных холдингов, например нефтяных концернов, занимающихся добычей нефти, производством и розничной торговлей нефтепродуктами.
В части горизонтальных соглашений следует отметить следующее. Как и в действующем законе, законодатель не стал вводить исчерпывающий или приблизительный перечень соглашений или согласованных действий, которые считаются недопустимыми. Установлено общее правило, согласно которому любое соглашение или согласованное действие считается ограничивающим конкуренцию, если оно приводит или может привести к следующим последствиям:
— установлению или поддержанию цен, тарифов, скидок, надбавок;
— повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;
— разделу товарного рынка по территориальному принципу или объему продаж;
— экономически или технологически необоснованному отказу от заключения договора;
— навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него и не относящихся к предмету договора;
— экономическому, технологическому или иным образом не обоснованному установлению цен (тарифов) на один и тот же товар;
— прекращению или сокращению производства товара, на который имеется спрос, при возможности рентабельного производства товара;
— созданию препятствий доступа на товарный рынок или выхода с него;
— установлению необоснованных условий членства в профессиональных и иных организациях.
Кроме того, законом запрещены и иные соглашения (согласованные действия), которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции.
Можно предположить, что это потребует от предприятий дополнительной проверки на предмет соответствия антимонопольному законодательству при заключении любых соглашений с контрагентами и конкурентами. А во избежание указанных рисков возникнет необходимость обращаться в ФАС за получением индивидуальных исключений, если такие соглашения (действия) не подпадают под общие исключения, перечень которых пока еще не установлен правительством РФ.
Обратим внимание на то, что расширены случаи обязательной публикации информации в интернете, включая возможность для заинтересованных лиц представить в ФАС сведения о влиянии на конкуренцию одобряемых сделок или действий, а также усилены контрольные права ФАС. В частности, сотрудникам ФАС предоставлено право беспрепятственного доступа в любые государственные органы и на предприятия для получения необходимых документов и информации.
Следует отметить, что уточнен экстерриториальный принцип действия закона. Согласно указанному правилу, положения закона распространяются на любые соглашения российских или иностранных лиц, касающиеся основных производственных фондов и нематериальных активов, находящихся в РФ, а также акций (долей участия) российских компаний.
Детализирован перечень предписаний, выдаваемых ФАС при одобрении сделок "под условием", а также случаев принятия решений о принудительном разделении (выделении) организаций, нарушающих антимонопольное законодательство.
Значительные изменения претерпел ряд вопросов, связанных с предоставлением и использованием государственной и муниципальной помощи. Стоит отметить существенное ужесточение правил, ограничивающих право государственных органов власти и органов местного самоуправления влиять на хозяйственную деятельность бизнеса.
Так, например, введено понятие государственной помощи, а также обязанность соответствующего органа проинформировать ФАС о планируемом факте предоставления государственной помощи и получить в обязательном порядке предварительное согласие ФАС. Кроме того, детально регламентированы требования к проведению торгов.
Вышеприведенные изменения, а также более детальная регламентация правил рассмотрения антимонопольных дел с оборотными штрафами за нарушение антимонопольного законодательства, которые должны быть установлены через внесение поправок в Кодекс об административных правонарушениях, свидетельствует о том, что вопросы антимонопольного законодательства приобретут значительную актуальность в новом году.
ИВАН СМИРНОВ, старший юрист — руководитель судебной практики DLA Piper, Санкт-Петербург
Редакция приглашает специалистов в области права поделиться своими знаниями с читателями "Денег". E-mail: lawyer@kommersant.ru.