«Секрет стабильности личного фонда — в его документах»

Главное преимущество личных фондов — свобода, которую они предоставляют учредителю: тот сам решает, кто управляет фондом, кто получает выгоду и на каких условиях. При этом за гибкостью конструкции нередко скрываются юридические ловушки: общие формулировки устава или нечеткие условия управления могут привести к конфликтам между выгодоприобретателями и менеджментом, блокировке операций и даже ликвидации фонда. Практика показывает, что устойчивость фонда закладывается еще на этапе подготовки документации. Партнер, адвокат адвокатского бюро Asari Legal Марина Захарова рассказала BG, на какие моменты стоит обратить особое внимание — начиная со структуры органов управления и заканчивая определением выгодоприобретателей.

Выйти из полноэкранного режима

Развернуть на весь экран

С чего начинать подготовку документов фонда

Работа над документацией всегда начинается с главного — понимания, ради чего создается фонд. Именно цели, которые закладывает учредитель, определяют все остальное: какое имущество перейдет в фонд, как будут распределяться доходы от его использования, и как выстроится система управления.

Стоит помнить, что один фонд не всегда способен охватить все задачи. Учредитель может создать несколько — каждый под свою цель. Например, один фонд может заниматься управлением бизнес-активами: акциями, долями в компаниях, корпоративными правами. Второй — работать с недвижимостью, капиталом или другими активами. Такой подход позволяет гибко выстраивать структуру и повышает устойчивость управления.

Основу документации фонда составляют устав и условия управления. Именно в них закладываются правила, по которым фонд будет существовать и действовать. При их подготовке важно отталкиваться от целей и задач фонда, особенностей его деятельности и других обстоятельств.

Эти факторы определяют, какие положения стоит закрепить в уставе, например обязательные по закону нормы о структуре и компетенции органов управления, а какие можно вынести в условия управления или иные внутренние документы. Последние, к слову, обладают большей степенью конфиденциальности.

Есть и еще один важный момент: после смерти учредителя изменить документацию уже невозможно, кроме как в судебном порядке.

Поэтому лучше заранее предусмотреть возможные crash-сценарии — непредвиденные ситуации, которые могут повлиять на работу фонда. Стоит прописать, как будут формироваться органы управления после ухода учредителя из жизни, что произойдет с имуществом, если все назначенные выгодоприобретатели умрут, и могут ли сами выгодоприобретатели получать активы фонда в виде имущества. Такие детали не просто формальность — от них зависит устойчивость и жизнеспособность фонда в долгосрочной перспективе.

Как защитить активы и передать их в фонд без рисков

В личный фонд можно передать практически любые активы, в том числе паи закрытых паевых инвестиционных фондов (ЗПИФ). Закон устанавливает лишь одно ограничение: минимальная стоимость передаваемого имущества при создании фонда должна составлять не менее 100 млн руб.

Перед передачей активов стоит проверить, не является ли имущество совместной собственностью супругов. Если оно общее, учредителями фонда могут выступать оба супруга. Если учредитель только один, целесообразно предварительно заключить брачный договор или соглашение о разделе, чтобы установить раздельный режим собственности на имущество, передаваемое в фонд.

С недавнего времени безвозмездно передавать имущество в фонд может не только учредитель, но и третьи лица, например члены семьи или выгодоприобретатели. Однако в таких случаях важно проводить юридическую проверку активов, чтобы избежать ситуации, когда в фонд попадают так называемые токсичные активы. Это может привести к тому, что фонд признают контролирующим лицом, а его имущество изымут по долгам третьих лиц, например в рамках банкротства. Чтобы снизить риски, в документации фонда можно прямо запретить прием безвозмездно активов от иных лиц, кроме учредителя. При этом стоит заранее оценить налоговые последствия подобных операций.

В зависимости от характера имущества может потребоваться регуляторное согласование. При этом нужно учитывать антимонопольные ограничения, требования законодательства об иностранных инвестициях в стратегические общества, а также специальные экономические меры, действующие в отношении недружественных лиц. Эти правила могут, например, ограничивать распределение прибыли российских компаний или распоряжение их активами.

Своевременно проведенный регуляторный анализ позволяет скорректировать структуру фонда — изменить объем прав выгодоприобретателей или состав органов управления — и тем самым минимизировать необходимость получения дополнительных согласований. Такой анализ полезен не только на этапе создания фонда, но и в процессе его дальнейшего функционирования: он помогает избежать рисков и сохранить стабильность управления.

Кто и как может стать выгодоприобретателем личного фонда

В личном фонде выгодоприобретателем может быть как физическое лицо, так и некоммерческая организация, включая иностранные структуры. Перечень таких лиц определяется в условиях управления и, как правило, не подлежит разглашению, что позволяет сохранить конфиденциальность.

Закон устанавливает лишь минимальный набор прав для выгодоприобретателей, предоставляя учредителю широкие возможности для их расширения или ограничения. Поэтому еще на этапе подготовки документации важно продумать, какие именно правомочия будут иметь выгодоприобретатели, особенно после смерти учредителя. Например, в каком порядке они смогут получать имущество фонда, будут ли они участвовать в управлении или в назначении органов фонда и в какой мере смогут запрашивать информацию о его деятельности. Заранее определив эти положения, учредитель не только формирует прозрачную систему взаимоотношений внутри фонда, но и снижает риск конфликтов и неопределенности в будущем.

Права выгодоприобретателя не могут передаваться третьим лицам по его желанию — ни по наследству, ни в рамках сделок. Поэтому в условиях управления фондом особенно важно четко определить круг текущих и последующих выгодоприобретателей.

Назначение выгодоприобретателей может происходить двумя способами. Во-первых, их можно перечислить поименно. Во-вторых, определить на момент каждого распределения доходов фонда, опираясь на заранее указанные критерии, например «дети и внуки учредителя» или «дети от конкретного брака». Такой подход позволяет сохранить гибкость управления, не нарушая при этом правил фонда и минимизируя риск возникновения спорных ситуаций.

Учредитель может заранее определить условия, при которых лицо становится выгодоприобретателем (например, достижение определенного возраста или окончание высшего учебного заведения). Аналогично можно прописать обстоятельства, при которых статус выгодоприобретателя утрачивается, например совершение противоправных действий в отношении учредителя или других выгодоприобретателей, наличие признаков банкротства или недееспособность.

Кроме того, фонд может предусматривать более гибкий механизм назначения выгодоприобретателей. Так, конкретные лица или целые категории лиц могут стать выгодоприобретателями по решению органов управления фонда, например управляющего фондом с предварительного согласия попечителя. Такой подход позволяет сочетать заранее определенные правила с возможностью адаптировать состав выгодоприобретателей к изменяющимся обстоятельствам.

Если выгодоприобретателями фонда становятся несовершеннолетние дети, следует учитывать, что для распоряжения полученным ими имуществом, скорее всего, потребуется согласие органа опеки и попечительства. Чтобы заранее учесть эту особенность, в перечне выгодоприобретателей можно предусмотреть лицо, которое временно будет получать часть доходов фонда и использовать их в интересах ребенка. Чаще всего для этой роли привлекают родственников или доверенных лиц, что позволяет обеспечить стабильное и безопасное управление средствами до достижения детьми совершеннолетия.

В любом случае целесообразно заранее предусмотреть подназначение выгодоприобретателей, например на случай смерти, недееспособности или по другим причинам, предусмотренным учредителем. В качестве последующих выгодоприобретателей можно указать конкретных лиц или установить критерии, по которым органы управления фонда будут определять новых выгодоприобретателей — например, прямых потомков учредителя или соответствующего выгодоприобретателя по нисходящей линии.

Крайне важно, чтобы документация позволяла определять конкретных выгодоприобретателей в любой момент на протяжении деятельности фонда. В противном случае фонд может столкнуться с риском ликвидации, а оставшееся после этого имущество — перейти в собственность государства.

При формировании состава выгодоприобретателей также необходимо учитывать налоговые последствия и оценивать экономическую эффективность использования фонда для структурирования активов. Такой подход помогает не только соблюсти законодательство, но и обеспечить стабильность и прозрачность управления активами.

Как организовать управление фондом

На практике нередко могут возникать споры между менеджментом фонда и выгодоприобретателями по поводу порядка управления фондом и распределения имущества. Чтобы снизить такие риски, важно выстроить оптимальную систему органов управления, которая будет выполнять функцию сдержек и противовесов.

Закон предоставляет гибкость при определении структуры органов и порядка управления активами. Конкретная структура, функции и компетенции органов устанавливаются учредителем через устав, правила управления и внутренние документы фонда. Единственный обязательный орган — это единоличный исполнительный орган (управляющий фондом). Однако отсутствие дополнительных контрольных органов может привести к злоупотреблениям. Поэтому на практике чаще всего используют двухуровневую или трехуровневую систему управления.

В двухуровневой системе управляющий осуществляет операционное управление фондом, а попечитель (или попечительский совет) выступает надзорным органом. Попечитель может согласовывать сделки свыше определенной суммы, временно прекращать полномочия управляющего и назначать временного управляющего. Чаще всего попечителем становится член семьи или доверенное лицо. В трехуровневой системе часть функций попечителя передается коллегии профессионалов — совету с отраслевым опытом в управлении активами, тогда как попечитель сохраняет верхнеуровневый контроль. Дополнительно возможен ситуативный орган — общее собрание выгодоприобретателей. Его полномочия могут активироваться, если не избраны остальные органы фонда, и включать как выбор этих органов, так и иные функции по усмотрению учредителя.

Важно отметить, что выгодоприобретатель фонда, созданного при жизни учредителя, может занимать должность в любом органе управления. Иное может быть предусмотрено в документации фонда, в частности, в случае, если учредитель не желает допускать выгодоприобретателей к управлению активами или считает, что таким образом можно минимизировать риск возникновения споров между выгодоприобретателями. Структура управления может меняться при определенных обстоятельствах (например, после смерти учредителя или признания его недееспособным фонд может перейти с двухуровневой на трехуровневую систему управления).

Наконец важно отметить, что при подготовке документации фонда необходим осознанный и структурированный подход к первичному опросу лиц, заинтересованных в учреждении фонда, тщательному выявлению их пожеланий и учету персональных интересов. От этого будет зависеть качество документации фонда, а значит, и его стабильное функционирование.