|
Тяжба на европейском уровне |
Раньше и теперь
Если в первые годы перехода к рынку единственным видом сделок была торговля товарами, то сегодняшние внешнеторговые операции по экспорту или импорту все более и более связаны с иностранными инвестициями и долгосрочными денежными обязательствами. Возросший уровень сложности внешнеэкономических сделок приводит к росту числа поводов для споров между сторонами. Конечно, лучшее разрешение спора — переговоры. Нет сомнений, что большинство споров по контрактам разрешаются путем переговоров между сторонами, иногда с участием юристов или иных консультантов. Это и понятно, ведь на более формальное разрешение спора уходит больше времени и денег. Стоит отметить, что лет десять назад в России новоиспеченные предприниматели недостаточно ценили преимущества мирных переговоров и компромиссов, поэтому много споров выносилось в арбитраж, даже если в этом не было нужды. В наши дни предприниматели стали более реалистичны и прагматичны и стараются избегать сутяжничества.
Безоговорочные тяготы
И все же коммерческий контракт должен составляться с учетом возможного спора между сторонами. Немаловажным пунктом контракта является соглашение сторон о том, кто и как будет разрешать спор между ними, то есть арбитражная оговорка. Предположим, что российский производитель желает приобрести у шведской машиностроительной фирмы новейшую упаковочную линию, при этом производство поставщика находится где-нибудь в шведской глубинке. Допустим, шведский партнер поставил некачественное оборудование и российский производитель несет убытки. Если контракт арбитражной оговорки не содержит, то покупателю, желающему получить возмещение ущерба, не остается иного выхода, кроме обращения в шведский суд по месту нахождения продавца (ответчика). Таким судом может легко оказаться местный суд в далекой, богом забытой провинции. Для подачи иска необходима будет помощь шведского юриста, так как разбирательство должно вестись на шведском языке по шведскому процессуальному праву (то же касается и российских судов, где разбирательство ведется на русском языке по российскому процессуальному праву). Но более неприятно то, что и вся техническая документация, корреспонденция и другие письменные материалы, которые возникают в процессе выяснения отношений по поводу поставленного некачественного оборудования и которые, скорее всего, написаны на английском или даже русском языке, должны быть переведены на шведский (аналогично было бы и требование российского суда о переводе документов). Представители со стороны российского покупателя должны будут выступать в качестве свидетелей, и их показания тоже потребуют перевода на шведский язык.
В дополнение к этому есть опасение, что провинциальный шведский суд, в основном занимаясь семейными и уголовными делами, не будет иметь необходимого опыта в разрешении сложных технических споров. К тому же судебные решения могут обжаловаться по крайней мере в двух инстанциях, что также затягивает дело. Но даже если решение вынесено и по нему получен исполнительный лист, его придется легализовать в стране, где находится имущество ответчика, например, в швейцарском кантоне Женева, где ответчик держит банковский счет. И это совершенно не облегчит участи несчастного российского покупателя. Таким образом, судебная тяжба может оказаться неопределенной по времени и стоимости, притом с неочевидным исходом.
Что делать? Чтобы избежать всего этого, предприниматель, заключающий сделку с иностранным партнером, должен в обязательном порядке удостовериться, что контракт содержит арбитражную оговорку. Добавление этого малозаметного элемента в контракт сразу обеспечивает ряд преимуществ:
— возможность выбирать место разрешения спора;
— возможность назначить компетентное лицо, имеющее необходимый опыт для разрешения такого спора;
— выбор языка разбирательства;
— выбор применимого материального права, а также процессуальных правил для разрешения спора.
Формулировка арбитражной оговорки
Очевидно, что для российского покупателя предпочтительнее проводить арбитраж в России, например, в Москве — в Международном коммерческом арбитражном суде (МКАС) или в Санкт-Петербурге — в Третейском суде при Санкт-Петербургской торгово-промышленной палате, на русском языке с применением русского права. Однако, как говорится, для танго нужны двое, а шведская сторона может на это не согласиться и пожелать проводить арбитраж в Стокгольме, по шведскому праву. В качестве компромиссного решения можно предложить следующее:
— проводить арбитраж в третьей стране, например, в финском Хельсинки (таким образом сторонам не нужно будет далеко ездить);
— оговорить возможность назначить одного российского арбитра;
— оговорить нейтральное применимое материальное право, например Швейцарии.
Безусловно, для формулировки арбитражной оговорки следует прибегнуть к помощи опытного в коммерческих сделках юриста: хорошо составленная арбитражная оговорка даст меньше возможностей ответчику вставлять вам палки в колеса в случае возникновения арбитражного разбирательства.
Инициация процесса
Сторона, обращающаяся в арбитраж в третьей стране, сталкивается с множеством вопросов. Предположим, что (как зачастую и бывает) контракт содержит ссылку на арбитраж в соответствии с арбитражным регламентом Арбитражного института Стокгольма. Что делать дальше? Как найти арбитра?
Если стороны не договорились о том, что разбирательство будет вестись только одним арбитром (которого обычно назначает сам арбитражный институт), каждой стороне необходимо найти подходящего арбитра. Для этого можно, к примеру, спросить совета соответствующего арбитражного института: в некоторых из них есть список возможных арбитров, другие могут дать рекомендацию более общего плана. Следует отметить, что в России уже немало юристов с богатым опытом в области международного коммерческого арбитража, которые, безусловно, могут рассматриваться сторонами для назначения в качестве арбитров.
У российской компании, столкнувшейся с арбитражем в Стокгольме (Париже, Женеве или другом месте), может возникнуть вопрос, нужен ли ей местный юридический представитель. Ответ: можно обойтись и без него. Важнее наличие у вашего юридического представителя опыта в области международного коммерческого арбитража. Если это так, то ничто не мешает российской компании быть представленной русским юристом в разбирательстве за границей.
С другой стороны, достоинством местного юридического представителя, конечно, является то, что у него имеются знания и опыт работы с местным арбитражным законодательством и арбитражной практикой, которые могут оказаться полезными в ходе арбитражного разбирательства. (Хотя такие местные особенности становятся все менее существенными, так как в области международного арбитража во всех странах уже много лет происходит процесс унификации.)
Как сотрудничать с юридическим представителем? Этот вопрос необычайно важен и не всегда хорошо осознается компаниями, у которых нет опыта в разрешении споров через арбитраж. В худшем случае бывает, что компании рассматривают юридического представителя не более как ассистента в написании юридических документов, хотя и очень дорогого ассистента. Другими словами, компании ожидают от юридического представителя написания хорошо выглядящих заключений и документов по делу, в строгом соответствии с их инструкциями и идеями, и не более того.
Однако немногие из опытных юристов согласятся с такой ситуацией. Это весьма нерациональный и неэффективный способ предоставлять юридическую поддержку компании клиента. Юридический представитель должен играть важную роль и в написании документов в связи с арбитражем, и в определении всей стратегии в конкретном деле.
Во взаимоотношениях между юридическим представителем и клиентом не раз случалось, что юридический представитель предлагал линию поведения, которой лучше придерживаться в работе по исполнению спорного контракта, так как вполне возможна ситуация, когда работа по нему продолжается и после возникновения спора и подачи арбитражного иска. Тем более что и успех арбитража зависит не только от того, как стороны представят свои позиции в разбирательстве, но и от того, как ведется работа по контракту в настоящее время и как ведут себя стороны.
Например, юридический представитель может порекомендовать стороне отказаться от заключения контракта с конкурентом противоположной стороны спора — из-за того, что такие действия могут быть негативно истолкованы арбитрами, которые, возможно, признают правомерным выдвинутый противоположной стороной аргумент о ненадлежащем расторжении контракта.
Таким образом, для повышения вероятности успеха арбитражного разбирательства решающе важным является то, что в обязанности юридического представителя должно включаться не только формулирование юридических аргументов и составление письменных заявлений, но и всеобъемлющая оценка возможного стратегического и экономического влияния арбитража на соответствующую сторону.
Для того чтобы достичь этой цели, необходимо, в частности, чтобы юридический представитель мог напрямую связываться с лицами в компании стороны, уполномоченными давать информацию, необходимую для подготовки дела клиента в арбитраже;
— чтобы юридический представитель имел право в случае необходимости и с согласия клиента привлекать сторонних экспертов для подготовки специальных (например, технических или юридических, по специфическим вопросам права) заключений;
— чтобы юридический представитель участвовал в принятии различных стратегических решений, которые прямо или косвенно могут влиять на ход арбитражного разбирательства;
— и, безусловно, чтобы юридический представитель в обязательном порядке был извещен о любых попытках заключить мировое соглашение внесудебным путем; желательно предоставить ему возможность участвовать в обсуждении сроков и формулировки такого мирового соглашения.
Юридический представитель должен оценить спор с точки зрения его угрозы коммерческой деятельности компании. Он должен обладать всеми полномочиями для управления процессом его разрешения. Важно, чтобы у него было правильное понимание юридической основы спора. Важно также, чтобы юридический представитель имел представление о политике и ожиданиях компании в отношении спора для адекватного распределения времени и расходов при работе по делу.
Нет худа без добра. Положительной стороной арбитражного разбирательства является то, что тесное взаимодействие с юридическим представителем часто делает очевидными недостатки бизнес-политики, контрактной работы и администрирования компании в целом, что является хорошим толчком к исправлению этих недостатков. Это, в свою очередь, препятствует возникновению споров в дальнейшем.
КРИСТЕР СЕДЕРЛУНД, партнер юридической фирмы "Винге", Стокгольм, арбитр Арбитражного института Торговой палаты Стокгольма, Швеция
Редакция приглашает специалистов в области права поделиться своими знаниями с читателями "Денег". E-mail lawyer@kommersant.ru.
|