Каждый год в России количество корпоративных конфликтов, рассматриваемых судами, увеличивается на 20%. Однако риски споров и денежных потерь можно существенно снизить, если при создании совместного бизнеса не только обговорить будущие взаимоотношения на словах, как это обычно происходит, но и детально урегулировать их на бумаге. О нюансах заключения корпоративных соглашений рассказывает управляющий партнер юридической компании «Генезис» Артем Денисов.
Фото: Валерий Мельников, Коммерсантъ / купить фото
Что такое корпоративный договор
Чтобы юридически верно закрепить специфические отношения между партнерами при создании совместного предприятия, необходимо заключить корпоративный договор. Статья 67.2 Гражданского кодекса дает предпринимателям широкие возможности в юридическом оформлении условий своей совместной деятельности, что позволяет снизить риски корпоративных конфликтов.
Корпоративный договор можно заключить только в отношении хозяйственных обществ — акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Сторонами корпоративного договора могут быть участники самого хозяйственного общества и другие лица, например, кредиторы. Корпоративные права кредиторов по договору возникнут, если они приобретут акции или доли участия в уставном капитале общества.
Как было раньше
Долгое время большое число сделок по созданию совместных предприятий, а также по купле-продаже акций в АО и долей участия в уставном капитале ООО в России оформлялись по английскому праву. Этот тренд был задан еще в 90-х годах, когда российское право было недостаточно зрелым для таких сделок. Однако в 2008–2009 годах в законах об ООО и АО появляются первые нормы о возможности заключения корпоративных договоров. Идет реформа российского гражданского законодательства, и возникает ситуация, когда все больше таких сделок оформляются по российскому праву.
Как сейчас
В Гражданском кодексе за последние несколько лет появилось сразу несколько инструментов, которых в нашей стране раньше не было. Это обусловленное исполнение обязательств (ст. 327.1 ГК РФ). Благодаря нему у предпринимателей появилась возможность, структурируя сделку по созданию совместного предприятия, ставить отдельные условия заключаемого сторонами корпоративного договора в зависимость от наступления или ненаступления определенных обстоятельств.
Во-вторых, появилась уже упомянутая ст. 67.2 ГК РФ «Корпоративный договор». Также появились два вида опционов, описанные в ст. 429.2 («Опцион на заключение договора») и 429.3 ГК РФ («Опционный договор»).
В-четвертых, появилась статья 431.2 ГК РФ («Заверения об обстоятельствах»). Она регулирует вопросы возмещения имущественных потерь участников сделки — то, что в английском праве называется indemnity. Наконец, у нас появились конструкции, связанные с регулированием ведения переговоров по заключению сделки. Права, обязанности и ответственность сторон по ведению переговоров также можно юридически оформить.
Таким образом, в России появилось все то, что присутствовало в зарубежном праве. Наличие этих новых конструкций и формирующаяся по ним благоприятная судебная практика становятся стимулом для большего их применения российским бизнесом.
Важно также, что корпоративные споры, в том числе любые споры из корпоративных договоров и договоров купли-продажи акций и долей участия в уставном капитале, заключенные между российскими предпринимателями и компаниями, можно рассматривать только в ограниченном числе третейских судов, а также в государственных российских судах. Это одна из причин заключать корпоративные соглашения на основании норм российского права.
Какие положения может включать корпоративный договор
Практически никаких ограничений в сравнении с аналогичными нормами английского, голландского или немецкого права в российском гражданском законодательстве нет.
Структура органов управления. Но с одной оговоркой: в хозяйственном обществе она в любом случае должна соответствовать законодательным нормам ГК РФ, федеральным законам об ООО и об АО.
Особый порядок принятия решений. Например, обязать одного из акционеров голосовать по указанию другого акционера на общем собрании или обязать согласовывать определенные варианты голосования.
Обязательство совершения некоторых действий. Например, и это часто встречается на практике, можно обязать участников дофинансировать совместное предприятие.
Порядок отчуждения акций и долей участия в уставном капитале. Это ключевое звено практически любого корпоративного договора. Часто в корпоративных договорах присутствует мораторий на отчуждение акций на определенный срок.
Особый порядок распределения прибыли. В том числе не пропорционально долям участия в уставном капитале. В договоре может быть условие и об обязательном распределении прибыли не меньше определенной суммы.
Механизм разрешения тупиковых ситуаций. Это мирные и радикальные способы разрешениях конфликтов. При этом элементом корпоративного договора может быть опционная конструкция. Допускаются и put-, и call-опционы, когда у участника при наступлении определенных условий возникает обязанность продать свои акции или, напротив, купить акции у другого участника.
Специальный режим доступа участников к информации общества о его финансово-хозяйственной деятельности. Положения о смене контроля в хозяйственном обществе. Они могут предусматривать санкции за нарушение корпоративного договора, причем способы обеспечения надлежащего исполнения сторонами соглашения своих обязательств могут быть самыми разными: неустойка, личное поручительство бенефициара, независимая и банковская гарантия, залог активов.
Что на практике
В последние годы наши арбитражные суды неплохо поработали. Есть уже десятки судебных решений, в которых в целом позитивно решаются споры, связанные с заключением корпоративных договоров. Суды теперь не признают недействительными корпоративные договоры, заключенные по российскому праву, по той лишь причине, что они ограничивают права участников совместного предприятия. Суды подчеркивают: если вы договорились в рамках, предусмотренных российским законодательством, то оснований для оспаривания договора по той лишь причине, что кто-то из вас, подписав его, лишился определенных прав, нет.
Также суды подтверждают, что в корпоративном договоре стороны могут договориться голосовать определенным образом. Например, договориться о том, что по прошествии определенного срока стороны договора обязаны проголосовать за реорганизацию или ликвидацию юридического лица, если оно не достигло результатов своей хозяйственной деятельности.
Очень эффективным инструментом для сдерживания конфликтов и противоправных действий сторон корпоративного договора становится на практике зафиксированная в нем неустойка. Российские суды последовательно отказываются снижать неустойку, если одна из сторон действительно нарушила свое обязательство по корпоративному договору.
Итог
Сейчас в российском праве практически тот же набор конструкций корпоративного договора, что и в английском праве. По новым нормам уже наработана некоторая судебная практика. Все же стоит отметить, что в целом судебная практика по таким делам пока небольшая, поэтому не исключено, что на какие-то спорные моменты суды в будущем взглянут по-новому. Пока это главная проблема при заключении сделок по российскому праву.