На словах и на бумаге: зачем подписывать корпоративный договор

Каждый год в России количество корпоративных конфликтов, рассматриваемых судами, увеличивается на 20%. Однако риски споров и денежных потерь можно существенно снизить, если при создании совместного бизнеса не только обговорить будущие взаимоотношения на словах, как это обычно происходит, но и детально урегулировать их на бумаге. О нюансах заключения корпоративных соглашений рассказывает управляющий партнер юридической компании «Генезис» Артем Денисов.

Что такое корпоративный договор

Чтобы юридически верно закрепить специфические отношения между партнерами при создании совместного предприятия, необходимо заключить корпоративный договор. Статья 67.2 Гражданского кодекса дает предпринимателям широкие возможности в юридическом оформлении условий своей совместной деятельности, что позволяет снизить риски корпоративных конфликтов.

Корпоративный договор можно заключить только в отношении хозяйственных обществ — акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО). Сторонами корпоративного договора могут быть участники самого хозяйственного общества и другие лица, например, кредиторы. Корпоративные права кредиторов по договору возникнут, если они приобретут акции или доли участия в уставном капитале общества.

Как было раньше

Долгое время большое число сделок по созданию совместных предприятий, а также по купле-продаже акций в АО и долей участия в уставном капитале ООО в России оформлялись по английскому праву. Этот тренд был задан еще в 90-х годах, когда российское право было недостаточно зрелым для таких сделок. Однако в 2008–2009 годах в законах об ООО и АО появляются первые нормы о возможности заключения корпоративных договоров. Идет реформа российского гражданского законодательства, и возникает ситуация, когда все больше таких сделок оформляются по российскому праву.

Как сейчас

В Гражданском кодексе за последние несколько лет появилось сразу несколько инструментов, которых в нашей стране раньше не было. Это обусловленное исполнение обязательств (ст. 327.1 ГК РФ). Благодаря нему у предпринимателей появилась возможность, структурируя сделку по созданию совместного предприятия, ставить отдельные условия заключаемого сторонами корпоративного договора в зависимость от наступления или ненаступления определенных обстоятельств.

Во-вторых, появилась уже упомянутая ст. 67.2 ГК РФ «Корпоративный договор». Также появились два вида опционов, описанные в ст. 429.2 («Опцион на заключение договора») и 429.3 ГК РФ («Опционный договор»).

В-четвертых, появилась статья 431.2 ГК РФ («Заверения об обстоятельствах»). Она регулирует вопросы возмещения имущественных потерь участников сделки — то, что в английском праве называется indemnity. Наконец, у нас появились конструкции, связанные с регулированием ведения переговоров по заключению сделки. Права, обязанности и ответственность сторон по ведению переговоров также можно юридически оформить.

Таким образом, в России появилось все то, что присутствовало в зарубежном праве. Наличие этих новых конструкций и формирующаяся по ним благоприятная судебная практика становятся стимулом для большего их применения российским бизнесом.

Важно также, что корпоративные споры, в том числе любые споры из корпоративных договоров и договоров купли-продажи акций и долей участия в уставном капитале, заключенные между российскими предпринимателями и компаниями, можно рассматривать только в ограниченном числе третейских судов, а также в государственных российских судах. Это одна из причин заключать корпоративные соглашения на основании норм российского права.

Какие положения может включать корпоративный договор

Практически никаких ограничений в сравнении с аналогичными нормами английского, голландского или немецкого права в российском гражданском законодательстве нет.

Структура органов управления. Но с одной оговоркой: в хозяйственном обществе она в любом случае должна соответствовать законодательным нормам ГК РФ, федеральным законам об ООО и об АО.

Особый порядок принятия решений. Например, обязать одного из акционеров голосовать по указанию другого акционера на общем собрании или обязать согласовывать определенные варианты голосования.

Обязательство совершения некоторых действий. Например, и это часто встречается на практике, можно обязать участников дофинансировать совместное предприятие.

Порядок отчуждения акций и долей участия в уставном капитале. Это ключевое звено практически любого корпоративного договора. Часто в корпоративных договорах присутствует мораторий на отчуждение акций на определенный срок.

Особый порядок распределения прибыли. В том числе не пропорционально долям участия в уставном капитале. В договоре может быть условие и об обязательном распределении прибыли не меньше определенной суммы.

Механизм разрешения тупиковых ситуаций. Это мирные и радикальные способы разрешениях конфликтов. При этом элементом корпоративного договора может быть опционная конструкция. Допускаются и put-, и call-опционы, когда у участника при наступлении определенных условий возникает обязанность продать свои акции или, напротив, купить акции у другого участника.

Специальный режим доступа участников к информации общества о его финансово-хозяйственной деятельности. Положения о смене контроля в хозяйственном обществе. Они могут предусматривать санкции за нарушение корпоративного договора, причем способы обеспечения надлежащего исполнения сторонами соглашения своих обязательств могут быть самыми разными: неустойка, личное поручительство бенефициара, независимая и банковская гарантия, залог активов.

Что на практике

В последние годы наши арбитражные суды неплохо поработали. Есть уже десятки судебных решений, в которых в целом позитивно решаются споры, связанные с заключением корпоративных договоров. Суды теперь не признают недействительными корпоративные договоры, заключенные по российскому праву, по той лишь причине, что они ограничивают права участников совместного предприятия. Суды подчеркивают: если вы договорились в рамках, предусмотренных российским законодательством, то оснований для оспаривания договора по той лишь причине, что кто-то из вас, подписав его, лишился определенных прав, нет.

Также суды подтверждают, что в корпоративном договоре стороны могут договориться голосовать определенным образом. Например, договориться о том, что по прошествии определенного срока стороны договора обязаны проголосовать за реорганизацию или ликвидацию юридического лица, если оно не достигло результатов своей хозяйственной деятельности.

Очень эффективным инструментом для сдерживания конфликтов и противоправных действий сторон корпоративного договора становится на практике зафиксированная в нем неустойка. Российские суды последовательно отказываются снижать неустойку, если одна из сторон действительно нарушила свое обязательство по корпоративному договору.

Итог

Сейчас в российском праве практически тот же набор конструкций корпоративного договора, что и в английском праве. По новым нормам уже наработана некоторая судебная практика. Все же стоит отметить, что в целом судебная практика по таким делам пока небольшая, поэтому не исключено, что на какие-то спорные моменты суды в будущем взглянут по-новому. Пока это главная проблема при заключении сделок по российскому праву.