Группе ОНЭКСИМ Михаила Прохорова удалось избежать обязательной оферты по выкупу акций ТГК-4. Банковская гарантия по оферте Onexim Holdings Ltd признана недействительной. Миноритарии энергокомпании обещают обжаловать решение и надеются добиться победы в ходе судебного разбирательства вокруг самой оферты. Но даже если она будет признана действительной, участники спора столкнутся с новой юридической коллизией. Оферта вопреки законодательству не будет обеспечена поддержкой банка.
Вчера арбитражный суд Москвы удовлетворил иск офшора "Гриодио Лимитед" (миноритарий ТГК-4) к Росбанку о признании недействительной банковской гарантии на 25,6 млрд руб. по обязательной оферте на выкуп акций ТГК-4. Третьим лицом по делу выступает Onexim Holdings Ltd, которая контролирует ТГК-4.Таким образом, миноритарии ТГК-4, предъявившие по оферте акций примерно на 15 млрд руб., не смогут получить своих денег от банка. По данным фонда Prosperity Capital Management (аффилирован с Archivo Ltd, владеющим 19% ТГК-4), "Гриодио Лимитед" на суде утверждала, что размер обязательств по гарантии поставлен в зависимость от действий Onexim, в силу чего гарантия и является недействительной.
Группа ОНЭКСИМ купила контрольный пакет в ТГК-4 в апреле 2008 года через Onexim Holdings Ltd (см. "Ъ" от 8 апреля 2008 года). Летом компания выставила миноритариям обязательную оферту, которой воспользовались примерно 40% акционеров. Однако в ноябре группа ОНЭКСИМ подала в суд два иска — о признании недействительной самой оферты, а также банковской гарантии. ОНЭКСИМ мотивировала иски тем, что ТГК-4 в октябре была включена в список стратегических предприятий. В результате Onexim как нерезидент могла выкупить дополнительные акции ТГК-4 только при наличии согласования со специальной правительственной комиссией.
Это не единственный случай, когда новые собственники генерирующих компаний отказываются от выполнения оферт. От выполнения обязательств отказались представляющий группы "Синтез" "Корес Инвест" (владелец ТГК-2) и группа ЕСН с ОАО "Российские железные дороги", претендовавшие на контрольный пакет ТГК-14. В первом случае конфликт также разбирается в суде, во втором — исковых заявлений не было, поскольку владельцы ТГК-14 мотивировали невозможность исполнить оферту отсутствием банковской гарантии (см. "Ъ" от 27 ноября 2008 года).
В ОНЭКСИМе "Ъ" не стали комментировать ситуацию с иском "Гриодио Лимитед". Управляющий директор фонда Halcyon Advisors Дэвид Херн (один из миноритариев ТГК-4) говорит, что не слишком обеспокоен решением суда. По его мнению, гораздо более важен другой иск — о том, действительна ли оферта Onexim. В этом случае, с точки зрения миноритариев, процесс выглядит "более положительно", считает господин Херн. В Prosperity Capital Management заявили, что "считают принятое сегодня решение суда абсолютно незаконным и необоснованным", и обжалуют его. В Росбанке "Ъ" сказали, что "предпочитают воздержаться от комментариев до получения полного текста решения суда".
Признание банковской гарантии недействительной создает неоднозначную ситуацию с юридической точки зрения. По закону об АО оферта на выкуп акций обязательно должна сопровождаться гарантией, которая обеспечивает права акционеров на получение денег. Но в случае с ТГК-4 может сложиться ситуация, когда миноритарии добьются в суде признания оферты, несмотря на отсутствие какого-либо обеспечения со стороны банка.
Признание гарантии недействительной необязательно приведет к тому, что и оферта автоматически будет недействительна, считает старший юрист Walter Walls Consulting Group Анастасия Стечкина. Единая судебная практика в данной области пока не сложилась и вырабатывается именно сейчас в том числе в связи с процессами с участием крупных компаний, отмечает она. С одной стороны, не исключено, что без гарантии суд может признать недействительной и саму оферту. С другой стороны, говорит госпожа Стечкина, если все полагающиеся шаги кроме этого были сделаны, то оферта может остаться в силе.