Инфраструктура ищет деньги по-новому

Эксперты Better Chance — партнер Владимир Барболин, старшие юристы Арина Качанова и Марина Кизенкова — о роли межкредиторского соглашения в крупных инфраструктурных проектах с государственным участием.

Выйти из полноэкранного режима

Развернуть на весь экран

В текущей экономической ситуации крупнейшие инфраструктурные проекты финансируются главным образом в рамках тех или иных механизмов государственно-частного партнерства в широком смысле этого слова. Финансирование может происходить как в рамках «классической» схемы ГЧП при заключении концессионного соглашения, так и путем опосредованного участия государства в финансировании расходов частного партнера на создание, эксплуатацию или техническое обслуживание объекта соглашения. Такое участие государства может выражаться в предоставлении разнообразных субсидий или инструментов льготного кредитования: капитальных грантов, предоставления средств ФНБ, выпуска облигаций, субординирования процентных ставок.

Для привлечения в проекты ГЧП разнообразных источников финансирования необходимо не только постоянное совершенствование привычных схем, которыми традиционно оформляются взаимоотношения между участниками таких проектов, но и поиск новых юридических решений, которые позволяли бы учитывать интересы всех финансирующих сторон и при этом строго соответствовали требованиям законов, регулирующих участие государства в подобных проектах. Эти обстоятельства требуют разработки нового уникального правового инструментария, регулирующего порядок взаимодействия всех субъектов, участвующих в финансировании инфраструктурного проекта, реализуемого в рамках той или иной структуры ГЧП, включая финансирующие институты, концессионера, эмитентов облигаций и органы государственной власти. Действующее законодательство позволяет сторонам самостоятельно разрабатывать соответствующую механику межкредиторского взаимодействия, опираясь на базовые правовые конструкции и схожие правовые институты с учетом особенностей конкретного инвестиционного проекта.

Инструмент фиксации прав

В практике Better Chance уже неоднократно реализовывались комплексные межкредиторские соглашения. Это договоренности между участниками финансирования, которые по своей правовой сути являются смешанными договорами и содержат в себе элементы разных типов контрактов: соглашений о порядке реализации прав кредиторов, агентских договоров и договоров поручения, договоров об управлении залогом и других инструментов, предусмотренных гражданским законодательством или реализуемых в силу принципа свободы договора.

Главная цель межкредиторского договора в проектах ГЧП — четкая фиксация прав разных групп кредиторов и определение порядка их действий в различных ситуациях. Алгоритмы осуществления прав предназначены как для обеспечения «повседневной» работы с проектом, так и для реализации прав кредиторов при возникновении проблемных ситуаций: неисполнения обязательств, обращения взыскания на предмет залога (находящегося в залоге как у всех классов кредиторов, участвующих в межкредиторском соглашении, так и у отдельных классов кредиторов), принудительного взыскания задолженности и других случаев.

Важным элементом межкредиторского соглашения является регулирование предоставления и прекращения полномочий межкредиторского агента и других административных управляющих, чьи функции предусмотрены в документе. Поскольку их деятельность почти не урегулирована законом напрямую (исключением, пожалуй, можно назвать только управляющего залогом, функционал которого в общем виде урегулирован в Гражданском кодексе РФ), права и обязанности таких агентов необходимо подробно детализировать в соглашении. Соответствующие положения документа должны определять как действия агента, так и действия различных классов кредиторов при реализации прав кредиторов в различных ситуациях, например при отказе кредиторами от осуществления определенных средств правовой защиты, получении денежных средств в обход положений межкредиторского соглашения или обращении взыскания на предмет залога. Ключевым аспектом является регулирование порядка распределения денежных средств, направляемых в погашение задолженности перед кредиторами.

Выйти из полноэкранного режима

Развернуть на весь экран

Межкредиторский агент — как правило, действующий в рамках той или иной агентской схемы — может осуществлять права кредиторов только на основании решений кредиторов в порядке, установленном межкредиторским соглашением. При этом сторонами подобного соглашения могут являться не только кредиторы по классическим финансовым инструментам (кредитным договорам, договорам займа или облигациям), но и контрагенты заемщика по проектным договорам в случаях, когда заемщик несет по ним существенную финансовую нагрузку.

Соответственно, межкредиторское соглашение определяет, каким образом в проекте взаимодействуют различные инструменты финансирования. В документе фиксируются преимущественное действие одних инструментов перед другими (если соответствующая субординация является элементом проекта), порядок внесения в них изменений и степень, в которой отдельные классы кредиторов должны учитывать это соглашение при реализации своих прав и обязанностей по различным договорам финансирования в рамках ГЧП.

Интересы отдельных классов

В случае комплексного финансирования проекта ГЧП межкредиторская надстройка, как правило, регулирует уже порядок взаимодействия между различными классами участников финансирования, в то время как в рамках каждого класса (будь то кредитные организации, эмитенты облигаций, другие лица, предоставляющие финансирование в том или ином виде) межкредиторские взаимоотношения могут потребовать дополнительного регулирования с учетом специфики конкретного класса. К примеру, привычная при реализации проектов ГЧП форма участия кредитных организаций — заключение договора синдицированного кредита — в том числе является инструментом регулирования взаимоотношений между участвующими в синдикате кредитными организациями. При этом в рамках одного класса могут сосуществовать кредиторы по нескольким финансовым инструментам, например несколько старших кредиторов, являющихся сторонами разных кредитных договоров или разных выпусков облигаций. В таких случаях целесообразно установить несколько ступеней взаимодействия, при которых взаимодействие с межкредиторским агентом осуществляет агент соответствующего класса кредиторов. Такой агент организует принятие решений внутри соответствующего класса и осуществляет иные функции, необходимые для успешного транслирования воли (обеспечения интересов) отдельного класса в рамках межкредиторского соглашения.

Выйти из полноэкранного режима

Развернуть на весь экран

Зона покрытия

Любое межкредиторское соглашение, регулирующее порядок взаимодействия между различными финансирующими организациями, стандартно должно определять такие вопросы, как порядок голосования и принятия решений, порядок осуществления кредиторами права досрочного взыскания задолженности, порядок реализации общего обеспечения и порядок распределения поступающих средств.

Необходимый кворум для принятия решений зависит от их значимости для инвестиционного проекта: ряд вопросов требует единогласия всех классов (например, изменение графика погашения основного долга), другие — например, касающиеся механизма работы концессионного соглашения — решаются одним или несколькими классами кредиторов. Отдельные вопросы, которые затрагивают интересы только одного класса и не являются существенными для проекта в целом, могут не выноситься на уровень межкредиторского соглашения. Порядок принятия решений и необходимый кворум устанавливаются в рамках соглашения самими кредиторами, поскольку законодательство не регулирует его детально.

Кроме того, с учетом роли и формы участия государства в финансировании инвестиционного проекта может потребоваться дополнительное регулирование специфических вопросов. Например, при «классической» схеме ГЧП становятся важны правила взаимодействия финансирующих организаций с концедентом в рамках прямого соглашения, порядок распределения получаемых компенсаций от публичного партнера и механизмы урегулирования вопросов при прекращении концессионного соглашения.