Защита чести и совести
Современные условия ведения бизнеса предполагают применение риск-ориентированного подхода для минимизации правовых и репутационных потерь. В основном они возникают вследствие нарушения норм законодательства, правил деловой этики или внутренних политик компании. Решение таких вопросов отнесено к компетенции комплаенс-функции, которая сравнительно недавно стала востребованной среди украинских компаний.
Фото: Василий Шапошников, Коммерсантъ
Функция комплаенс чаще всего ассоциируется с соблюдением требований антикоррупционного законодательства и связанного с ним противодействия отмыванию доходов и финансированию террористической деятельности. В действительности она гораздо шире и включает также контроль за операциями на рынке ценных бумаг, предотвращение использования инсайдерской информации или манипулирования ходом биржевых торгов, урегулирование конфликта интересов, контроль за соблюдением антимонопольного законодательства и т.д. Комплаенс также часто и необоснованно отождествляется с внутренним аудитом, риск-менеджментом, due diligence. Однако цель внутреннего аудита заключается в осуществлении мониторинга рисков и оценке эффективности систем внутреннего контроля. Задача процедуры due diligence — помочь покупателю или инвестору выяснить существенные факты о бизнесе, который он планирует приобрести или вложить деньги. Комплаенс же направлен на организацию системы управления рисками и осуществления текущего контроля за ними. Риск-менеджмент в свою очередь — это управление всеми видами рисков, однако не все они являются комплаенс-рисками.
Руководитель юридической службы ООО "Санофи-Авентис Украина" Ольга Коцюбальская отмечает, что сегодня не существует единого определения понятия "комплаенс". Под этим термином подразумевают и "законопослушное поведение", и "этику ведения бизнеса". Ольга Коцюбальская считает, что определение должно быть более комплексным и предлагает свой вариант: "Комплаенс — это программа по определению комплекса мероприятий с целью обеспечения соблюдения сотрудниками компании норм локального и международного законодательства, отраслевых и корпоративных правил и кодексов".
Ввиду активной интеграции украинского бизнеса в мировую экономику для отечественных компаний становятся актуальными вопросы соответствия их деятельности требованиям международного антикоррупционного законодательства — в первую очередь принятым в США (FCPA) и Великобритании (UK Bribery Act), которые имеют экстерриториальный характер. Штрафы, предусмотренные этими законами, достигают сотен миллионов долларов США. Более того, UK Bribery Act фактически обязывает компании принимать меры, направленные на выявление фактов коррупции и противодействие им. Аналогичные тенденции прослеживаются и в антикоррупционном законодательстве Германии, Австрии, Канады, России.
Требования экстерриториального законодательства распространяются не только на международные корпорации. Они также применимы к компаниям, которые, например, привлекают за рубежом заемное финансирование, или чьи акции обращаются на иностранных биржах. Инвесторы, как правило, проводят комплексную оценку соответствия объекта инвестирования требованиям антикоррупционного законодательства. А с учетом распространения такого контроля на контрагентов функция комплаенс-контроля применима практически ко всем украинским компаниям. Однако выделять ее в отдельную функцию экономически обосновано, в основном в крупных компаниях. Небольшие бизнесы успешно решают соответствующие задачи за счет возложения схожих функций на другие структурные подразделения — прежде всего юридическую службу и внутренний аудит — либо привлечения внешних советников.
В результате анализа описаний услуг в рамках комплаенс, предоставляемых украинскими юридическими фирмами, можно выделить наиболее распространенные услуги. Это, в частности, анализ эффективности существующих комплаенс-политик компании и их соответствия национальным, международным, корпоративным стандартам; комплексная оценка деятельности компании и предоставление рекомендаций по устранению выявленных недостатков, в том числе с проведением анализа операций за прошлые периоды. Юрфирмы также оказывают услуги, связанные с функцией комплаенс, в рамках сотрудничества по конкретным проектам. Имеется в виду due diligence объектов в рамках сделок слияний-поглощений с целью выявления коррупционных и других рисков. Отдельная услуга — due diligence заказчиков, партнеров, поставщиков на предмет соблюдения ими национальных и международных стандартов в сфере противодействия легализации доходов, полученных преступным путем. Также комплаенс осуществляется в сфере антимонопольного регулирования, налогообложения, экологического законодательства и т.д. Кроме того, юрфирмы предлагают проведение тренингов с целью обучения персонала компании основам комплаенс, а также регулярного информирования о последних законодательных изменениях. В случае если принятые меры оказались неэффективными, либо, что вероятней, к юристам обратились слишком поздно и в отношении компании начато расследование, юрфирмы предлагают правовую поддержку.
Следует отметить, что 18 мая вступил в силу закон "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно приведения национального законодательства в соответствие со стандартами Криминальной конвенции о борьбе с коррупцией", который предусматривает внесение изменений в Уголовный кодекс и Кодекс об административных правонарушениях. Так, термин "взятка" в статьях 368-369 Уголовного кодекса заменен на "неправомерная выгода". Данное определение включает денежные средства или иное имущество, преимущества, льготы, услуги или нематериальные активы, которые предлагают, предоставляют или получают без законных на то оснований. Кроме того, закон предусматривает уголовную ответственность за предложение работнику государственного предприятия, учреждения или организации, который не является должностным лицом, предоставить ему неправомерную выгоду.
Второе существенное законодательное изменение в сфере борьбы с коррупцией связано с введением в Украине института ответственности юридических лиц. 23 мая парламент принял закон "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно выполнения плана действий по либерализации Европейским союзом визового режима для Украины относительно ответственности юридических лиц)". Закон содержит основания для применения к юридическим лицам мер уголовно-правового характера, в том числе за совершение должностным лицом юрлица действий, ответственность за которые предусмотрена "антикоррупционными статьями" УК, если они были совершены с целью получения неправомерной выгоды именно юрлицом. Этот закон вступит в силу с 1 сентября 2014 года.
Также в апреле приняли закон "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно реализации государственной антикоррупционной политики". В частности, внесли изменение в определение "конфликт интересов", которое теперь не ограничивается исключительно конфликтом между личными и служебными интересами, но и включает конфликт с интересами близких лиц. Также ограничивается обязанность должностных лиц компаний частного сектора экономики уведомлять компетентные органы о фактах коррупции. Теперь такая обязанность распространяется исключительно на должностных лиц предприятий нечастной формы собственности.