В процессе создания организации (ООО) фирма приобрела здание, в котором разместился офис. Необходимую сумму заняли у другой фирмы (также ООО), получая средства равными траншами 200 тыс. руб. Деньги получал лично генеральный директор на руки. При этом денежные средства в банк не сдавались, лимит кассы не соблюдался. В итоге, на конец 2011 года в кассе нового ООО остались наличные деньги. Допустимо ли это?
По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ). Сумма займа может быть выдана заемщику как в безналичном порядке, так и наличными деньгами (ст. 861 ГК РФ).
В силу ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. К таким органам относится и единоличный исполнительный орган общества, который действует от имени общества без доверенности, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, и который должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 3 ст. 40, п. 1 ст. 44 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Соответственно, получение денег от займодавца может осуществляться от имени общества-заемщика и его единоличным исполнительным органом. Получение денег единоличным исполнительным органом (генеральным директором) в данном случае будет означать принятие денег от займодавца самим заемщиком, а полученные им деньги будут считаться принадлежащими непосредственно заемщику (обществу).
Отметим, что никакого требования о передаче таких денежных средств кассиру, равно как и срока для такой передачи, правовые акты не устанавливают; генеральный директор может передать эти денежные средства непосредственно для зачисления на расчетный счет или осуществить их расходование с соблюдением порядка расчетов наличными деньгами и порядка расходования наличных денег.
При этом необходимо учитывать следующее.
Для осуществления расчетов наличными деньгами каждое предприятие должно иметь кассу и вести кассовую книгу по установленной форме (п. 3 Порядка ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденного решением Совета Директоров ЦБР 22 сентября 1993 г. N 40, действовавшего в 2011 году*(1), далее - Прежний порядок). Прием наличных денег производится по приходным кассовым ордерам (п. 13 Прежнего порядка). В кассовой книге учитываются все поступления наличных денег (п. 22 Прежнего порядка). Неотражение в кассовой книге прихода наличных денежных средств признается неоприходыванием наличных денег, что влечет ответственность, предусмотренную ст. 15.1 КоАП РФ.
Таким образом, деньги по договору займа, полученные генеральным директором, также должны быть отражены в кассовой книге.
В свою очередь, остаток наличных денег в кассе выводится на конец дня именно в кассовой книге. Согласно п. 2.6 действовавшего в 2011 году Положения ЦБР от 5 января 1998 г. N 14-П "О правилах организации наличного денежного обращения на территории Российской Федерации" (далее - Положение) предприятия обязаны сдавать в учреждения банков все наличные деньги сверх установленных лимитов остатка наличных денег в кассе. По предприятию, не представившему расчет на установление лимита остатка наличных денег в кассе ни в одно из обслуживающих учреждений банка, лимит остатка кассы считается нулевым, а не сданная предприятием в учреждения банков денежная наличность - сверхлимитной (п. 2.5 Положения).
Таким образом, если обществу не установлен лимит остатка наличных денег*(2), все поступающие в организацию наличные деньги, в том числе полученные непосредственно генеральным директором, должны быть отражены в кассовой книге и в тот же день сданы в банк, в противном случае они будут считаться сверхлимитными. Ответственность за накопление в кассе наличных денег сверх установленных лимитов также установлена ст. 15.1 КоАП РФ.
В данном случае не имеет значения тот факт, что получает деньги от займодавца не кассир, а генеральный директор, поскольку в любом случае эти наличные деньги считаются полученными организацией. Иное толкование приведенных норм означало бы, что необорудование организацией помещения кассы (п. 29 Прежнего порядка) и отсутствие кассира освобождает организацию в случае приема ею наличных денежных средств от установления и соблюдения лимита остатка наличных денежных средств в кассе, что, очевидно, не соответствует смыслу рассматриваемых норм.
Кроме того, необходимо учитывать, что расчеты наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами в рамках одного договора могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей (п. 1 Указания ЦБР от 20 июня 2007 г. N 1843-У). Никаких исключений в отношении расчетов по договорам займа Указание ЦБР не содержит (см. также постановление ФАС Уральского округа от 3 сентября 2007 г. N Ф09-6990/07-С1). Соответственно, получение по договору займа суммы, превышающей 100 тысяч рублей, наличными деньгами также является правонарушением, влекущим ответственность, предусмотренную ст. 15.1 КоАП РФ. При этом, поскольку договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (ст. 807 ГК РФ), принятие каждого платежа означает принятие наличных денег в рамках отдельного договора, и, поэтому, самостоятельным правонарушением будет являться осуществление каждого платежа, превышающего 100 тысяч рублей.
В соответствии со ст. 15.1 КоАП РФ нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций, выразившееся в осуществлении расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходовании (неполном оприходовании) в кассу денежной наличности, несоблюдении порядка хранения свободных денежных средств, а равно в накоплении в кассе наличных денег сверх установленных лимитов, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
КоАП РФ не содержит прямого ответа на вопрос о том, какая из сторон (производящая, принимающая платеж или обе) несет ответственность за это нарушение. Судебная практика по данному вопросу противоречива. В некоторых случаях суды исходят из того, что ответственность должно нести лицо, производящее платеж (постановления ФАС Московского округа от 22.05.2006 N КА-А40/4070-06, ФАС Поволжского округа от 30.10.2003 N А55-4572/03-3). Вместе с тем в арбитражной практике встречаются решения, подтверждающие наличие состава административного правонарушения также и при получении наличных денег сверх установленного лимита (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 18.02.2010 N А28-16681/2009, от 22.09.2008 N А79-1817/2008).
Таким образом, в рассматриваемой ситуации существует риск того, что общество может быть привлечено к административной ответственности как за осуществление расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, так и за накопление в кассе наличных денег сверх установленных лимитов, а в случае, если полученные деньги не были отражены в кассовой книге - и за неоприходование в кассу денежной наличности. Ответственность за все указанные нарушения предусмотрена ст. 15.1 КоАП РФ.
При совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ).
Следует обратить внимание также на то обстоятельство, что согласно ст. 4.5 КоАП РФ административное взыскание может быть наложено не позднее 2 месяцев со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении - в течение 2 месяцев со дня его обнаружения. Нарушение порядка работы с денежной наличностью, как подтверждает судебная практика, не является длящимся правонарушением и считается оконченным в момент его совершения. Поэтому привлечение к административной ответственности за осуществление расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров на основании ст. 15.1 КоАП РФ с нарушением двухмесячного срока является незаконным (см., например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30 сентября 2003 г. N А33-5663/03-С6-Ф02-3159/03-С1).
_____________________________________
*(1) Поскольку наличные деньги были получены организацией от заимодавца в 2011 году, следует принимать во внимание требования к порядку ведения кассовых операций и осуществлению наличных расчетов, действующие в 2011 году. С 1 января 2012 года порядок ведения кассовых операций в Российской Федерации, утвержденный решением Совета Директоров ЦБР 22 сентября 1993 г. N 40, не действует.
*(2) Начиная с 1 января 2012 года организации самостоятельно устанавливают лимит остатка денежных средств в кассе, о чем издают соответствующий распорядительный документ, который хранится в порядке, определенном руководителем этой организации (п.п. 1.2, 1.3 Положения ЦБР от 12 октября 2011 г. N 373-П "О порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации"). Расчет лимита производится в соответствии с порядком определения лимита наличных денег, утвержденным названным Положением ЦБР.